我國同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)問題探討

本文是一篇法學(xué)論文，筆者認(rèn)為伴隨著自由主義的不斷發(fā)展，每一個(gè)個(gè)體都在不斷追求個(gè)人價(jià)值，同性戀群體在世界范圍內(nèi)得到越來越多的認(rèn)可，這是世界文明進(jìn)步的體現(xiàn)，我國也不例外。近年來，世界范圍內(nèi)的同性戀者權(quán)益保護(hù)進(jìn)程不斷加快，各種權(quán)益保護(hù)制度應(yīng)運(yùn)而生。

1 我國同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)的意義

1.1 研究背景
2019 年 5 月 17 日，臺(tái)灣立法院順利三讀通過了近年來備受爭(zhēng)議的“同婚專法”（司法院釋字第 748 號(hào)解釋施行法），符合法律規(guī)定的同性伴侶可于 2019 年 5 月 24日向戶政機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。一年之內(nèi)，全臺(tái)已有超過 3600 對(duì)同性伴侶正式注冊(cè)登記，使臺(tái)灣成為亞洲第一個(gè)同婚合法的地區(qū)；2019 年 8 月 5 日，北京市國信公證處為兩位男性辦理了北京市首例特殊群體（同性群體）意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證和生前預(yù)囑公證；據(jù)英國天空新聞網(wǎng)（sky news）報(bào)道，2019 年 10 月 21 日午夜，同性婚姻和墮胎在北愛爾蘭合法，目前，整個(gè)英國已將二者合法化；2020 年 4 月 21 日，一對(duì)同性伴侶因關(guān)系破裂爭(zhēng)奪子女撫養(yǎng)權(quán)案件引發(fā)熱議。
通過近年來我國同性戀群體在大眾視野前的活躍狀態(tài)可以分析得出，同性戀群體的人身權(quán)益維護(hù)意識(shí)在不斷增強(qiáng)，雖然看似人少，只是基于我國的歷史傳統(tǒng)文化氛圍及當(dāng)前國家政策，很多人不得不只能默默地在背后支持，以維護(hù)現(xiàn)實(shí)生活中的“異性戀”形象。在 2015 年 6 月 23 日，孫文麟、胡明亮申請(qǐng)婚姻登記被拒，因其結(jié)婚登記申請(qǐng)不符合《婚姻登記條例》和《中華人民共和國婚姻法》關(guān)于結(jié)婚必須是男女雙方的規(guī)定。截至 2021 年，有近四十個(gè)國家或地區(qū)承認(rèn)同性婚姻合法化，同性戀群體的人身權(quán)益得到較為全面充分的保護(hù)，其中甚至包括發(fā)展中國家——南非、巴西以及天主教徒占多數(shù)的國家——厄瓜多爾。
在法制化不斷進(jìn)步的今天，以異性戀主導(dǎo)的時(shí)代應(yīng)該接受不一樣的文化模式，以達(dá)到實(shí)質(zhì)意義上的平等與尊重。同性戀群體的內(nèi)部構(gòu)成豐富，大部分是以青壯年為主，所以更多的是對(duì)未來國家的中堅(jiān)力量做好人身權(quán)益的保障工作。未來是年輕人之間的對(duì)話，我們應(yīng)該尊重新生時(shí)代的文化潮流，不再走西方國家的老路，不論是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家，甚至宗教氛圍濃厚的國家和地區(qū)，都在以越來越寬容的態(tài)度來對(duì)待這一群體，將國家責(zé)任感融入到國家命運(yùn)的血脈，在促進(jìn)國家繁榮進(jìn)步的過程中貢獻(xiàn)著自己的智慧與力量。反觀我國當(dāng)今社會(huì)，雖不像以往空喊口號(hào)，弱勢(shì)群體的呼聲能夠得到國家層面的重視，但是在我國的立法進(jìn)程中還需更加努力，讓社會(huì)大眾能夠意識(shí)到這一群體的存在以及它所帶來的問題嚴(yán)重性，縮小理論與現(xiàn)實(shí)之間的差距，積極對(duì)現(xiàn)實(shí)中的問題提供解決方案，正所謂“每一項(xiàng)新規(guī)的制定與出臺(tái)，都是一個(gè)在回答時(shí)代問題的進(jìn)程”。不要讓前人學(xué)者、敢于反抗的“出柜”人士、各家公益組織等所做的努力白白浪費(fèi)，需要我們的法律制度予以回應(yīng)，也需要同性群體學(xué)會(huì)運(yùn)用現(xiàn)有制度維護(hù)自己合法正當(dāng)?shù)娜松頇?quán)益。
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1.2 保護(hù)現(xiàn)狀

我國同性戀群體的權(quán)益保護(hù)現(xiàn)狀既不消極也不樂觀，這一切的源頭還得從同性戀這個(gè)詞匯進(jìn)行探討，同性戀者，顧名思義是指只對(duì)同樣性別的人產(chǎn)生愛情和性欲的人，具有這種性取向的個(gè)體即為同性戀者。同性戀者占性少數(shù)群體（lgbt）的絕大部分，此外還包括雙性戀、跨性別、酷兒、間性人、無性戀以及其他非規(guī)范性的性取向和性別表達(dá)。按照我國衛(wèi)生部 2004 年最早關(guān)于同性戀者的人數(shù)估計(jì)，我國男同性戀約占男性人群的 2%—4%，保守估計(jì)我國約有五百萬到一千萬的男同性戀者；2006 年，我國疾控中心的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)中，我國約有兩千萬左右的男同性戀者。在我國的社會(huì)語境下，“同性戀”一詞一直游離于主流文化之外——亞文化的世界里，其中男男文學(xué)、男男影視等還被稱為“耽美文化”。同性戀分為真性同性戀（氣質(zhì)型同性戀）和假性同性戀（境遇性同性戀），本文所探討的同性戀群體特指真性同性戀，因?yàn)榧傩酝詰僭诿撾x單性環(huán)境后一般會(huì)恢復(fù)本身的性取向，單性環(huán)境主要指監(jiān)獄、部隊(duì)以及性別比懸殊比較大的院校（軍校、體育類、師范類、文藝類等）。

隨著時(shí)代的發(fā)展，對(duì)倫理學(xué)、醫(yī)學(xué)、社會(huì)學(xué)、性學(xué)的研究日益深入，多名著名人士的“出柜”事例，多部“同志”題材的影視搬上銀幕，同性戀群體遍布在各個(gè)職業(yè)、各個(gè)社會(huì)階層，上到影視演藝人員，下到社會(huì)普通民眾。對(duì)于同性戀的成因主要有本質(zhì)論和建構(gòu)論。本質(zhì)論認(rèn)為，同性戀和異性戀一樣，其性傾向是先天的、與生俱來的、“符合人性的”，也是人們表達(dá)性愛的基本方式之一，不能因?yàn)楫愋詰俚闹鲗?dǎo)性而否定它存在的合理性；建構(gòu)論認(rèn)為，同性戀是后天影響的，社會(huì)環(huán)境、心理因素等綜合作用后的結(jié)果，主要有：同性的誘導(dǎo)、青春期經(jīng)歷、單親家庭、性別角色認(rèn)同、尷尬的性體驗(yàn)、對(duì)同性的過度崇拜等因素。當(dāng)然關(guān)于同性戀是先天形成的還是后天影響的，目前學(xué)界尚無定論，只是作為一種學(xué)說作為研究參考。

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2 我國同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)的發(fā)展及其阻礙

2.1 我國近現(xiàn)代時(shí)期同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)的發(fā)展
2.1.1 近現(xiàn)代時(shí)期
我國的同性戀群體在歷史上并沒有像其他國家一樣遭受嚴(yán)刑酷罰或者宗教迫害，我國自古至今的法律或者以佛教、道教為主的文化中對(duì)同性戀者相對(duì)于其他國家來講，相對(duì)比較寬容。雖然看似沒有那么多的阻礙，但中華民族五千多年以來形成的文化傳統(tǒng)并不亞于西方對(duì)同性戀者保護(hù)的立法阻礙，這種沉默、漠視、視而不見比強(qiáng)制壓迫表現(xiàn)的更可怕，更何況在我國的文化語境下，選擇一種異于常人的生活方式要付出更大的代價(jià)，并且結(jié)果也不一定合乎預(yù)期。
近代關(guān)于同性戀群體的人身權(quán)益的相關(guān)規(guī)定可追溯到 1903 年清政府修訂的《大清新刑律》，在以沈家本為主的修律大臣全面修訂的《大清新刑律》中，成年同性間的強(qiáng)制性行為只構(gòu)成猥褻，不再認(rèn)為是“奸”。1957 年黑龍江高級(jí)人民法院關(guān)于男子雙方之間的自愿性交應(yīng)否負(fù)刑事責(zé)任向最高人民法院請(qǐng)示，引發(fā)了法官間激烈的討論。最終，最高人民法院做出了建國以來第一個(gè)明確關(guān)于同性戀問題的司法解釋，認(rèn)為“關(guān)于成年人間自愿雞奸是否犯罪，有待立法解決。在法律尚無明文規(guī)定前，你院所提情況我們認(rèn)為以不辦罪為宜”。在文革時(shí)期，同性戀群體也因“生活作風(fēng)”問題受到極大的迫害，在大街小巷的槍斃人名單里，前面是現(xiàn)行反革命，最后總會(huì)有一兩個(gè)雞奸犯，雞奸罪、流氓罪的出現(xiàn)把同性戀活動(dòng)推到風(fēng)口浪尖，受盡牢獄之苦，同性戀者的人身權(quán)益遭受嚴(yán)重?fù)p害。1979 年頒布的《中華人民共和國刑法》（舊）中規(guī)定的流氓罪是指公然藐視國家法紀(jì)和社會(huì)公德、聚眾斗毆、尋釁滋事、侮辱婦女或破壞公共秩序以及其他情節(jié)惡劣的行為，因其法律構(gòu)成要件比較籠統(tǒng)，實(shí)際執(zhí)法中隨意性較大，處罰幅度過寬，多被執(zhí)法機(jī)關(guān)用作兜底條款，使得其常常與罪責(zé)刑相適應(yīng)原則相左。因此，男男之間的“非正常性行為”常被看作有傷社會(huì)風(fēng)化的罪行予以處置，直到 1997 年新修訂的《中華人民共和國刑法》對(duì)“流氓罪”進(jìn)行刪除，并將其分解為強(qiáng)制猥褻罪、猥褻兒童罪、尋釁滋事罪、聚眾淫亂罪等罪名，使得曾經(jīng)所謂的“雞奸行為”也不再有所對(duì)應(yīng)的法律條款，對(duì)同性間的性行為的定罪處罰成為了過去式。所以，1997 年刑法的修訂也常常被認(rèn)為是我國同性戀性行為非罪化的重要標(biāo)志。
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2.2 我國同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)的阻礙
2.2.1 傳統(tǒng)思想文化根深蒂固
我國五千多年的歷史傳統(tǒng)文化根扎于社會(huì)日常生活的方方面面，雖然同性戀現(xiàn)象自古就有，并且未受到法律制度的嚴(yán)重迫害，但是作為像“隱私”一樣的東西還是難以放到桌面上來談的問題，從古代的“男大當(dāng)婚、女大當(dāng)嫁、三妻四妾、三綱五常、陰陽調(diào)和”一直到現(xiàn)在的“一男一女、一夫一妻”的家庭模式[1]，男子一直是驍勇、勇敢、理智、成熟的社會(huì)形象，女子則是端莊、溫柔、優(yōu)雅、文靜的社會(huì)形象。中國人所具有的“生性含蓄”的文化特性，“面子”現(xiàn)象的文化表征，社會(huì)大眾普遍思想保守，不敢觸碰文化的藩籬。在古代，女子一直地位低下，作為男人的附屬品而存在，男子作為家庭“頂梁柱”的形象更不允許他們表現(xiàn)出柔弱的一面。隨著女權(quán)運(yùn)動(dòng)的不斷發(fā)展，逐步實(shí)現(xiàn)了兩性在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、家庭等各個(gè)方面的平等，隨著多元文化的發(fā)展，傳統(tǒng)文化與新興文化之間也在不斷激烈碰撞，但新興文化發(fā)展時(shí)間短，使其難以在較短時(shí)間內(nèi)獲得大多數(shù)人們的認(rèn)可，缺乏廣泛的民意基礎(chǔ)，無法改變傳統(tǒng)文化的主導(dǎo)地位。
隨著社會(huì)文明的演進(jìn)，特別是西方法律價(jià)值觀的沖擊，自改革開放以來，公眾的傳統(tǒng)觀念不斷開放包容，“人權(quán)”的法律理念深入人心，尤其是東南沿海地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展促進(jìn)了思想的開化，而西部經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)人們思想還是較為保守，大部分信奉“重男輕女、多子多福”的傳統(tǒng)家庭生活觀念，加之近幾年社會(huì)政策的導(dǎo)向使得同性戀群體的人身權(quán)益保障道路不斷延長(zhǎng)，比如“三胎政策”的出臺(tái)，社會(huì)老齡化問題嚴(yán)重等，都在一定程度上限制了使用“伴侶”的方式來保障同性戀群體的配偶權(quán)、親權(quán)等人身權(quán)益。
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3 我國同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)的學(xué)理分析和可行性
3.1 同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)的學(xué)理分析
3.1.1 同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)契合人權(quán)保護(hù)的理念

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3.1.2 同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)符合法的秩序價(jià)值

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4 我國對(duì)同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)可選擇的進(jìn)路

4.1 國外對(duì)同性戀人身權(quán)益的保護(hù)實(shí)踐

4.1.1 婚姻模式—荷蘭

隨著世界文明制度的發(fā)展，各個(gè)國家的歷史、文化、經(jīng)濟(jì)等發(fā)展參差不齊，法律制度也存在著很大的差異，有些國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，走在世界發(fā)展導(dǎo)向的前沿。荷蘭以寬容的社會(huì)風(fēng)氣而聞名，更是法律界人士在研究同性戀權(quán)益保護(hù)課題上繞不開的國家，作為世界上第一個(gè)承認(rèn)并用婚姻模式來保障同性戀群體人身權(quán)益的國家，為其他國家的立法起到了良好的示范作用。

作為世界上最開放的國家—荷蘭，在各項(xiàng)社會(huì)事業(yè)和其他方面走在世界前列，對(duì)同性戀者的寬容與它發(fā)達(dá)的資本主義經(jīng)濟(jì)、文化、“海上馬車夫”的歷史是分不開的。荷蘭起初是以 1998 年的《民事伴侶法》對(duì)同性戀群體進(jìn)行權(quán)益保障，同時(shí)這部法也適合于異性戀。相關(guān)法律要求雖然不像婚姻法那樣嚴(yán)格，但也需要滿足一定的形式化要求，比如伴侶雙方必須達(dá)到一定的法定年齡，不能有法律規(guī)定所禁止的血緣關(guān)系以及婚姻關(guān)系、事實(shí)伴侶關(guān)系等禁止性條件。這種民事伴侶關(guān)系雖然不需要進(jìn)行婚姻登記，但需要在司法部門或者公證部門的見證下簽署一份《同居登記協(xié)議》，與此同時(shí)也修訂了可能會(huì)產(chǎn)生的歧視性條款，使法規(guī)與同性戀群體的人身權(quán)益更加匹配，在一定程度上能夠把同性戀群體納入法律保護(hù)的范圍之內(nèi)，并且在繼承、扶養(yǎng)、退休金和社會(huì)安全保障等方面與異性戀一樣享有權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。雖然排除了關(guān)于領(lǐng)養(yǎng)和監(jiān)護(hù)的相關(guān)規(guī)定，但作為一部向同性婚姻模式過渡時(shí)期的法律，同性戀群體的權(quán)益得到國家的重視并予以保護(hù)已經(jīng)是邁出了一大步，其本質(zhì)是一種民事結(jié)合的模式。

4.1.2 伴侶模式—英國

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結(jié)論

本文主要通過對(duì)同性戀者人身權(quán)益的闡述，對(duì)其人身權(quán)益保護(hù)的學(xué)理和可行性進(jìn)行分析，對(duì)我國同性戀群體人身權(quán)益的發(fā)展及其阻礙進(jìn)行解讀，通過個(gè)人電話訪談、調(diào)查問卷的方式收集到的一手資料以及國外保護(hù)實(shí)踐的分析，為我國的同性戀者權(quán)益保護(hù)提供一些可視化的建議。伴隨著自由主義的不斷發(fā)展，每一個(gè)個(gè)體都在不斷追求個(gè)人價(jià)值，同性戀群體在世界范圍內(nèi)得到越來越多的認(rèn)可，這是世界文明進(jìn)步的體現(xiàn)，我國也不例外。近年來，世界范圍內(nèi)的同性戀者權(quán)益保護(hù)進(jìn)程不斷加快，各種權(quán)益保護(hù)制度應(yīng)運(yùn)而生。因此，在現(xiàn)行制度下，我國可以考慮伴侶制度、意定監(jiān)護(hù)制度的優(yōu)勢(shì)，為同性戀者的配偶權(quán)、親權(quán)、隱私權(quán)、養(yǎng)老和醫(yī)療等人身權(quán)益加以保護(hù)。同時(shí)，對(duì)涉外婚姻、同性收養(yǎng)、民法適用等問題進(jìn)行適度完善，為同性戀者人身權(quán)益保護(hù)問題的相關(guān)配套政策掃除阻礙，也能為國民接受同性戀群體預(yù)置空間。
未來是屬于年輕人之間的對(duì)話，要理性對(duì)待改革之痛，用制度的先進(jìn)性去引導(dǎo)新的運(yùn)行準(zhǔn)則，同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)作為同性戀者權(quán)益保障的前提和基礎(chǔ)，具有奠基性的作用。屆時(shí)，關(guān)于同性戀群體的財(cái)產(chǎn)問題也會(huì)迎刃而解。礙于個(gè)人學(xué)術(shù)研究能力有限，文中不免存在一些問題和不足，研究數(shù)據(jù)也需進(jìn)一步的更新和豐富，但還是衷心希望能夠?yàn)槲覈詰偃后w的人身權(quán)益保護(hù)貢獻(xiàn)一份自己的力量。為此，我們應(yīng)該在靈活運(yùn)用現(xiàn)階段制度的基礎(chǔ)上，不斷挖掘具有我國特色的同性戀群體人身權(quán)益保護(hù)模式，為世界同性戀者權(quán)益保護(hù)提供中國范本。
參考文獻(xiàn)（略）

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